Эволюция регулирования производных финансовых инструментов

Одной из главных сложностей государственного регулирования финансового рынка за всю его историю является правовое отграничение сделок с использованием производных финансовых инструментов от пари и азартных игр. Данное разграничение является ключевым, и напрямую влияет на регуляционный режим, а также определяет возможность предоставления судебной защиты лицам, совершающим операции на внебиржевом финансовом рынке, в том числе, сделки в сфере FOREX.

Во все времена законодательства развитых стран достаточно критически относились к азартным играм. С точки зрения римского частного права сделки, сутью которых являлась игра на деньги, преследовались уголовно, а участникам пари было отказано в судебной защите.

В 1734 году в Великобритании уже существовал сформированный рынок фьючерсов и опционов, но, несмотря на это, все сделки с деривативами были под запретом. В конце XIX века в Германии и Франции был определен особый статус производных финансовых инструментов. С этого момента на сделки с ПФИ стала распространяться судебная защита.

В США вплоть до 1974 года все деривативы были приравнены к азартным играм и находились под запретом. Исключением являлись только поставочные деривативы, базовым активом которых была сельскохозяйственная продукция. Оно было внесено после принятия Закона о товарных биржах 1936 года.

В последствии дополнения к закону расширили список производных финансовых инструментов. С этого момента данный перечень включал в себя сделки, подразумевающие уплату денежных средств в зависимости от изменения цен на товары, услуги, процентные ставки, права и иные виды базового актива.

Регулирование появившегося рынка ПФИ тем же законом было передано от Министерства сельского хозяйства независимому регулирующему органу  – Commodity Futures Trading Commission. Эволюция законодательства, приведшая к выделению сделок с использованием деривативов из сделок типа пари, демонстрирует трудности в юридическом разграничении этих сделок, с которыми  приходилось сталкиваться ранее. Можно сказать, что азартные игры действительно имеют много общего с производными финансовыми инструментами, что порой позволяет манипулировать этими терминами. Схожесть двух этих типов сделок доказывает тот факт, что большинство компаний, предоставляющих услуги торговли на внебиржевом розничном рынок FOREX в Великобритании, на сегодняшний день одновременно предлагают частным лицам сделки двух видов: финансовое пари (Spread Betting) и операции с ПФИ (контрактами на разницу). Для работы и с теми, и с другими инструментами применяются одни и те же торговые платформы и технические средства, клиент по факту производит одни и те же действия. Тем не менее, в первом случае они будут квалифицироваться как ставка в азартной игре, а в другом – как заключение договора, являющегося сделкой с использованием производного финансового инструмента.

В настоящее время во всех западных странах с развитым финансовым рынком услуги с внебиржевыми валютными деривативами могут совершать только лица и организации, имеющие соответствующую лицензию. Такие операции строго регулируются и контролируются органами надзора.